Биржевые сделки и поставки товара. Стороной какого договора является биржа
Срочные договоры
Фондовый рынок! Как играть на бирже!
ДОГОВОРЫ, ЗАКЛЮЧАЕМЫЕ НА СРОЧНОМ БИРЖЕВОМ РЫНКЕ
СРОЧНЫЕ ДОГОВОРЫ КАК РАЗНОВИДНОСТЬ
БИРЖЕВЫХ СДЕЛОК
Срочные договоры-сделки являются новым видом договоров, которые только завоевывают свое место в учебниках и правовой теории, но уже прочно закрепились в биржевой практике и частично нашли отражение в законодательстве. Срочные сделки, т.е. сделки с отложенным сроком исполнения, наряду со спотовыми, для которых характерно немедленное исполнение, заключаются на бирже.
Понятие "биржевая сделка"
Биржевые сделки являются разновидностью гражданско-правовых сделок. Биржевые сделки, так же как и любые другие, направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав или обязанностей (ст. 153 ГК РФ). Но указанные действия совершаются только в отношении биржевого товара не его собственниками, а профессиональными участниками биржевого рынка. По своей правовой природе срочные сделки являются куплей-продажей или поставкой. Вместе с тем биржевые сделки имеют особенности, связанные с субъектами, заключающими такие сделки, их объектом и способом заключения .
Биржевые сделки отличаются по субъектному составу сторон, объекту сделок и особенностям их заключения.
Субъектный состав сторон характеризуется тем, что биржевые срочные сделки заключают только профессиональные участники биржи между собой в интересах владельцев биржевого товара
Следовательно, одной из особенностей биржевого рынка является то, что при совершении сделки стороны устанавливают непосредственный контакт не друг с другом, а с биржей, участниками биржевого рынка, которые уполномочены совершить сделку.
Строгая регламентация биржевого рынка проявляется также и в определении ценностей, которые будут впоследствии служить объектом биржевых торгов.
Биржевым товаром может выступать разного рода имущество: ценные бумаги, валюта и т.д., а также неимущественные ценности, например биржевые индексы.
Биржевые индексы представляют собой обобщающий показатель движения курса ценных бумаг. На основании биржевого индекса можно прогнозировать изменение средней стоимости обращающихся на рынке ценных бумаг. Примером является индекс Доу-Джонса, который вычисляется по курсам акций 30 наиболее котируемых "голубых фишек" США.
Однако не всякий товар может быть объектом сделок на товарной бирже, как и не всякая ценная бумага подлежит котировке на фондовой бирже.
На разных биржевых площадках объектом торгов являются различные товары, которые можно встретить только на данной бирже, поскольку биржевым является только тот товар, который включен в котировочный список данной биржи. Например, совокупность ценных бумаг, прошедших государственную регистрацию и соответствующий отбор, включаются в котировочный список данной биржи. К биржевому товару на фондовых биржах относятся ценные бумаги, которые прошли государственную регистрацию в федеральном органе исполнительной власти по рынку ценных бумаг. Зачисление ценных бумаг в котировочный список называется листингом. Листинг подтверждает ценность и ликвидность ценных бумаг, включенных в котировочные списки известных бирж .
Листинг, состоящий в зачислении той или иной ценной бумаги в котировочный список данной биржи, представляет определенную гарантию эффективности инвестирования в данную ценную бумагу и в первую очередь их доходности и ликвидности. В свою очередь, листинг характеризует и саму биржу, которая включает те или иные ценные бумаги в котировочный список.
Вместе с тем представляется возможным выделить общие свойства биржевого товара. Так, Закон о товарных биржах США (Commodity Exchange Act) 1922 г. (новая редакция 1974 г.) признает товар биржевым, если он соответствует ряду требований: цена товара должна быть подвержена ценовым колебаниям; кроме этого, товар должен обладать признаками взаимозаменяемости и однородности, позволяющими выработать стандартные условия фьючерсного контракта, что способствует увеличению ликвидности товара. Помимо этих признаков необходимо наличие сложившегося рынка товара, что возможно при наличии широкого круга производителей и потребителей, заинтересованных в страховании своих экономических рисков .
Закон о товарных биржах США после внесенных изменений 1974 г. расширил понятие "товар", включив "все другие товары, а также услуги, права и проценты, в отношении которых фьючерсные контракты заключаются или будут заключаться" (Сарайкин С.В. Указ. соч. С. 56).
Следует отметить еще одну особенность, характерную для объекта биржевого рынка. Купля-продажа на биржевом рынке осуществляется лотами, т.е. определенным количеством данного вида товара, например: 1000 акций компании "Лукойл" либо 100 акций общества "Газпром" и т.д., которые составляют стандартные контракты. Стандартизация биржевого товара осуществляется по количественному и качественному составу. Стандартные контракты облегчают и ускоряют биржевые сделки и определяются перед началом торгов.
Стандартные условия проведения биржевых торгов включают срок, способ и место исполнения сторонами своих обязательств. Биржевые сделки могут заключаться только в период биржевой сессии.
Важной особенностью биржевых сделок является также то, что они регламентируются Правилами торговли, установленными на каждой бирже .
Разумеется, процедура совершения биржевых сделок должна подчиняться общим нормам гражданского законодательства о сделках. Но более подробно биржевые сделки регламентируются биржевыми Правилами.
Кассовые сделки (сделки "спот") характеризуются исполнением в момент заключения либо в течение незначительного времени, указанного в Правилах биржевой торговли, другом акте. Эти сделки совершаются в форме купли-продажи немедленно и за наличные деньги с вручением бумаг из рук продавца в руки покупателя .
В настоящее время оплата осуществляется в безналичном порядке в сроки, установленные самими биржами, которые составляют от нескольких дней до двух недель. Так, согласно Правилам проведения торгов по ценным бумагам на ММВБ (п. 15.8) поставка ценных бумаг на счет депо покупателя в депозитарий осуществляется на пятый рабочий день после даты заключения сделки.
Кассовые сделки отличаются от срочных реальной поставкой биржевого товара. Спотовый рынок оперирует не стандартными лотами, а любым количеством товаров, определяемым сторонами договора. Кассовые (спотовые) сделки могут быть зарегистрированы только при резервировании денег и ценных бумаг. Заявки на совершение кассовых сделок на покупку или продажу ценных бумаг требуют предварительного помещения необходимых денежных средств на счет покупателя, а ценных бумаг - на счет депо, открываемый продавцу в депозитарии.
Срочные сделки
Срочные сделки также по своей сути не отличаются от обычных сделок и представляют собой соглашение, по которому одна сторона обязуется передать другой стороне в собственность товар, а другая, в свою очередь, - заплатить за него заранее обусловленную цену.
К объектам срочного рынка в литературе относят производные инструменты, или деривативы. Под деривативами понимают финансовые инструменты, ценность которых проистекает из колебания цен на соответствующие активы, такие как финансовые продукты или статистические индикаторы. Деривативы разделяются на простую покупку на срок (прямые срочные сделки), под видами которых являются внебиржевой "форвард" и биржевой фьючерс, на свопы и опционы.
Фьючерсные и форвардные рынки были специально созданы для того, чтобы помочь компенсировать ценовые риски торговых операций по будущим поставкам валюты, ценных бумаг или товаров за счет приобретения срочных контрактов. Эти рынки дают возможность установить ценовые параметры сделки до момента поставки товара в будущем.
Особенностью срочных сделок является отложенный срок исполнения. Стороны оговаривают предмет сделки (на фондовом рынке - вид ценных бумаг), стоимость ценных бумаг на определенную дату либо через указанный в договоре срок.
Порядок заключения срочных сделок устанавливается в соответствии с нормами законодательства о биржевой деятельности главным образом в Правилах биржевой торговли, утверждаемых самими биржами.
Правила торговли включают следующие основные положения:
порядок и условия допуска участников рынка к торгам;
порядок выставления на торги объекта торговых сделок;
механизм проведения торгов; условия исполнения сделок;
порядок осуществления расчетов, разрешения споров биржевым арбитражем либо биржевой арбитражной комиссией;
другие условия.
Срочный и спотовый рынки взаимосвязаны. Цена ценных бумаг на фьючерсном рынке производна от реального рынка. При необходимости ценные бумаги приобретают на спотовом рынке, а на срочном заключают сделки относительно тех же ценных бумаг для подстраховки.
К срочным сделкам относятся: фьючерсные, форвардные, опционные и др. Срочные сделки, как и другие заключаемые на бирже, отличаются от иных гражданско-правовых сделок по субъектному составу.
Владельцы и приобретатели ценных бумаг, другого товара, участвуют на биржевых торгах не непосредственно, а с помощью своих представителей, которыми являются профессиональные участники биржи - брокеры и дилеры, выступающие на основании договоров с продавцами и приобретателями биржевого товара и доверенности, определяющей пределы их полномочий .
Все участники торгов должны быть зарегистрированы. На время проведения биржевой сессии участникам торгов присваиваются персональные коды, которые фиксируются электронной торговой системой при заключении каждой сделки, что позволяет владельцам и покупателям биржевого товара общаться с брокерами и контролировать их деятельность .
Индивидуальные пароли и электронные ключи позволяют владельцам биржевого товара общаться с участниками торгов, исключив несанкционированное вторжение.
Из участников торгов в первую очередь следует назвать саму биржу.
Биржа является не контрагентом, а посредником. От имени и за счет биржи сделки заключаться не могут. Каждый участник биржевых торгов направляет заявку на приобретение или продажу определенного товара в заданном количестве по указанной цене. Но поскольку речь идет о срочном рынке, то в заявке указывают конкретную дату либо период, по истечении Исключение составляют случаи, когда биржа организует выставку-продажу товара, собственником которого является сама биржа.
Биржа выступает профессиональным участником торгов. Она организует торги, устанавливает требования, предъявляемые к участникам торгов на основании Правил биржевой торговли. Правила являются обязательным приложением к договору участника торгов с биржей . Присоединение к Правилам служит необходимым условием доступа участника к торговле на бирже.
Правила биржевой торговли развивают нормы действующего законодательства применительно к биржевой деятельности.
Юридическое бюро «Арбитраж и ЮрУслуги» рекомендует обратить внимание на следующее:
Договор присоединения (ст. 428 ГК), в который вступает каждый вновь приходящий участник, обеспечивает равные условия для всех участников торгов, облегчает возможность ознакомления со всем списком предложений и ускоряет процесс заключения биржевых договоров.
Биржа призвана оповещать участников торгов о месте и времени проведения биржевой сессии, предоставляет информацию о котировке ценных бумаг, допущенных к обращению на данной бирже, знакомит с иными сведениями, представляющими интерес для участников торгов.
Непременным участником биржевых торгов выступают расчетные палаты (клиринговые центры), в которых каждому участнику торгов открывается клиентский счет (ст. 28 Закона о товарных биржах). Участник торгов наряду с договором с брокером обязан заключить договор с расчетной палатой на клиринговое обслуживание (клиринг от англ. "clearing" - система безналичных расчетов). Согласно этому договору расчетной палате поручается найти второго контрагента срочной сделки. После нахождения заявки со встречным предложением расчетная палата регистрирует срочный договор и осуществляет необходимые расчеты. Расчеты совершаются не после наступления срока исполнения срочной сделки, а ежедневно, что обеспечивает, гарантирует сторонам, заключившим срочный договор, поступление соответствующих средств .
Регистрация является формой существования оферт и акцептов биржевого рынка. Регистрация встречных заявок расчетной палатой дает возможность выявить срочные сделки, необходимые для их исполнения и осуществления расчетов по ним.
Гарантией окончательного расчета по срочным договорам является также наличие специального резервного фонда денежных средств, предусмотренного Правилами торговли на срочном рынке.
С этой целью стороны срочной сделки должны внести на счет, открытый брокером в расчетной палате (либо в банке), гарантийный взнос, который называется начальной или депозитной маржой . В соответствии с торговыми обычаями начальная маржа составляет от 2 до 10% стоимости контракта.
Расчетная или клиринговая палата не является стороной срочного контракта, она лишь выступает в роли коммерческого представителя в соответствии с правилами ст. 184 ГК РФ. Институт представительства широко используется в биржевой торговле, когда сделка совершается не покупателем и продавцом биржевого товара, а их представителями, действиями которых непосредственно создаются, изменяются и прекращаются гражданские права и обязанности (ст. 182 ГК РФ). Отношения между участником торгов (представляемым) и профессиональными участниками биржевого рынка (представителем) чаще всего основываются на договоре поручительства.
Для коммерческого представительства характерным является одновременное представление обеих сторон биржевой сделки . Стороны биржевой сделки, как и их представители, обязаны действовать разумно и добросовестно и несут за свои действия гражданско-правовую ответственность.
Коммерческое представительство - представительство в предпринимательской сфере является новеллой Гражданского кодекса 1994 г.
Коммерческий представитель обязан действовать с заботливостью обычного предпринимателя (ч. 1 п. 2 ст. 184 ГК РФ). При превышении представителем его полномочий сделка считается совершенной от имени и в интересах совершившего его лица, если она не будет одобрена впоследствии представляемым (п. 1 ст. 183 ГК РФ).
Другим участником биржевой сделки является дилер. Особенностью сделок, совершаемых дилером, является их совершение от своего имени и за свой счет (ст. 4 Закона о рынке ценных бумаг).
В отличие от брокера дилер выступает стороной биржевого контракта. Он становится собственником купленного на бирже товара <1>.
Дилер, получивший лицензию, вправе совершать срочные сделки только после заключения договоров с биржей как организатором торгов и клиринговой палатой (центром) об организации клирингового обслуживания, а также уплатив в установленном размере взнос в страховой фонд и средства гарантийного обеспечения. Дилер принимает участие в биржевых торгах с помощью автоматизированного рабочего места, подключенного к торговой системе, через трейдера, который выступает от имени дилера.
Заявку на приобретение (либо продажу) тех или иных ценных бумаг подает трейдер от имени дилера. При регистрации заявки трейдера в торговой системе в реестре указываются наименование и индивидуальный код дилера. Стороной в срочном договоре (фьючерсном или опционном контракте) выступает дилер, который вносит начальную (залоговую) маржу. Права и обязанности, вытекающие из заключенного на бирже контракта, возникают у дилера, который становится собственником приобретенных по фьючерсному или опционному контракту ценных бумаг, дилеру принадлежат средства, полученные от реализации принадлежащих ему ценных бумаг. Дилер зарабатывает на разнице цен продажи и покупки биржевого товара, а доход брокера составляют комиссионные .
Большинство сделок на бирже заключаются брокером.
Права и обязанности трейдера устанавливаются правилами торговли каждой биржи.
arb42.ru
Биржевые сделки и поставки товара — Сдал на 10! Ответы на вопросы по учёбе
БИРЖЕВАЯ СДЕЛКА — соглашение о купле-продаже, взаимной передаче прав и обязанностей между участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе торгов.
Легальное определение биржевой сделки дано в статье 7 Закона РФ от 20 февраля 1992 г. N 2383-I «О товарных биржах и биржевой торговле» (с изменениями от 24 июня 1992 г., 30 апреля 1993 г., 19 июня 1995 г., 21 марта 2002 г., 29 июня 2004 г.). Согласно данной статье биржевая сделка — зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов.
Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие указанным выше требованиям, не являются биржевыми.
Биржа вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим на данной бирже небиржевые сделки.
Биржевая сделка считается заключенной с момента ее регистрации в установленном Правилами биржевой торговли.
На многих биржах разработаны Типовые договоры, поэтому в Правилах биржевой торговли, принимаемых биржами, рекомендуется при оформлении всех видов документов учитывать содержание типовых договоров.
Содержание биржевой сделки, за исключением наименования товара, количества, цены, места нахождения товара и срока исполнения, является коммерческой тайной и не подлежит разглашению.
Сроки поставки товара определяются биржевой сделкой, а не Правилами биржевой торговли.
Все сделки, заключаемые на бирже, целесообразно разделить на две большие группы.
Сделки, заключаемые на бирже и с участием биржи. Условно эту категорию можно назвать биржевыми сделками организационного характера или организационными биржевыми сделками. В эту группу включаются сделки, не связанные непосредственно с переходом прав и обязанностей на биржевой товар. Сделки данной группы являются лишь предпосылками к заключению сделок по поводу биржевого товара. В силу организационных сделок определяются взаимоотношения участников биржевой торговли, участников биржевых процессов в целом. В эту группу входят сделки, заключаемые между биржей и клиринговой организацией, биржей и депозитарием, биржей и брокерами (дилерами), где биржа выступает стороной договора. К организационным сделкам следует отнести и сделки, заключаемые между клиринговой организацией и брокером (дилером), клиринговой организацией и депозитарием, между депозитарием и брокером (дилером), где биржа стороной договора не выступает.
Во вторую группу входят сделки, заключаемые на бирже, связанные с организацией ею биржевой торговли. В эту группу включаются биржевые сделки в узком смысле слова. Это сделки, заключаемые между брокерами и дилерами по поводу биржевого товара, по поводу перехода прав на биржевой актив. При этом в таких сделках биржа выступает не контрагентом в договоре, а организатором торговли. Контрагентами выступают сами брокеры и дилеры. Биржа в таких сделках выступает вспомогательным институтом, организующим биржевые торги. Обычно в цивилистической литературе, начиная с дореволюционной, говоря о биржевых сделках, имеют в виду именно вторую группу сделок. К этой группе относятся сделки купли-продажи, фьючерсные, опционные, форвардные, арбитражные, сделки РЕПО и СВОП, заключаемые на бирже. Под биржевыми сделками следует понимать сделки, совершенные на организованном рынке (бирже) между участниками биржевых торгов и зарегистрированные у организатора торговли. Из понятия «биржевые сделки» должны быть исключены договоры, заключаемые биржей по поводу технического обслуживания здания биржи (коммунальное обслуживание), договоры по поводу купли-продажи оборудования (мониторы, компьютеры, канцелярские принадлежности и т. д.) для обеспечения деятельности биржи, а также трудовые контракты биржи с персоналом. В таких договорах биржа выступает как обычный хозяйствующий субъект, без каких-либо особенностей и исключений, даже если эти договоры заключаются непосредственно на территории биржи. Для этого рода договоров место их заключения не играет никакой роли, в отличие от вышеназванных биржевых сделок.
Под временем заключения биржевой сделки подразумевается время начала и окончания биржевых торгов, время, в течение которого стороны подают заявки на покупку и продажу биржевого актива. Заявки, поданные вне указанного в правилах биржи времени, не принимаются и не заносятся в реестр поданных заявок. Таким образом, под временем заключения биржевой сделки следует понимать установленный правилами биржи период времени биржевой торговли, в течение которого участник биржевой торговли имеет право подать оферту или акцептовать ее.
Под сроком биржевой сделки обычно понимают срок исполнения заключенной биржевой сделки. На практике понятия «торговое время» и «торговый день» употребляются как идентичные понятия, имея в виду определенные часы, отведенные для заключения биржевой сделки.. Базисным или базовым активом биржевой сделки называют биржевой товар, который обращается на бирже, «допущен к котировкам на бирже». В Правилах Московской центральной фондовой биржи говорится, что базовый актив — это находящийся в обращении товар определенного рода и качества, в том числе и коносамент на указанный товар, варрант, ценная бумага, валюта, индекс или стандартный контракт, в установленном порядке допущенный биржей в качестве предмета биржевой сделки.
С развитием торговли расширяется и круг товаров, продаваемых с помощью биржевых сделок. Если изначально базовыми активами биржевых сделок были сельскохозяйственные товары, позже металл и нефть, то теперь продаются ценные бумаги, валюта, финансовые индексы, индексы на погоду и итоги президентских выборов. Объектами биржевой сделки на товарных биржах могут быть только вещи, определяемые родовыми признаками, т. е. они должны быть заменяемыми. В связи с тем, что по биржевым сделкам биржевой актив обращается неоднократно и указывается определенное стандартное качество и количество, объектом биржевых сделок не могут быть индивидуально определенные вещи, кроме того, такие вещи едины в своем роде, следовательно, исключаются существенные признаки биржевой торговли — публичность, конкуренция и аукционный характер. Объектом биржевой торговли выступают товары установленного количества (партии) и качества.
На бирже сделки заключаются специальными субъектами — участниками биржевой торговли, получившими соответствующие лицензии и прошедшими биржевую регистрацию. Биржевая сделка должна быть заключена постоянными посетителями — членами биржевого общества. Статья 19 Закона о товарной бирже также допускает существование не только постоянных членов биржевой торговли, но и разовых посетителей, и сделки, заключаемые последними, также являются биржевыми. В основном участниками биржевых торгов выступают посредники, т. е. брокеры, которые в литературе называются также маклерами. Брокеры заключают биржевые сделки в интересах третьих лиц по поручению своих клиентов, что подтверждает п.1.6 Правил МЦФБ. В соответствии со ст.3 Закона о рынке ценных бумаг брокерской признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. Помимо посредников (брокеров) сделки на бирже заключаются и дилерами, которые осуществляют деятельность не посредническую, т. е., приобретают биржевой актив не в интересах третьих лиц, а в собственных интересах, от своего имени и за свой счет.
sdalna10.com
8.2.8. Биржевые сделки
В систему договоров коммерческого права включаются биржевые сделки, однако не все их виды.
С принятием Федерального закона от 25 ноября 2009 г. N 281-ФЗ "О внесении изменений в части первую и вторую Налогового кодекса Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации" <1> в законодательные акты были внесены значительные изменения, в том числе и в Закон о товарных биржах (были предусмотрены новые виды биржевых сделок).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2009. N 48. Ст. 5731.
Определение биржевой сделки осталось прежним.
Биржевой сделкой признается зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов.
Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей.
Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи (ст. 7 Закона о товарных биржах).
Таким образом, биржевая сделка должна отвечать определенным признакам.
Объектом биржевой сделки является биржевой товар, под которым понимается не изъятый из оборота товар определенного рода и качества, допущенный в установленном порядке биржей к биржевой торговле.
Биржевым товаром не может быть недвижимое имущество и объект интеллектуальной собственности. В настоящее время в качестве объектов купли-продажи на бирже выступают около 70 групп товаров (зерновые, масличные, цветные металлы, текстильное сырье и др.). Биржевыми являются стандартизированные товары, т.е. однородные по качеству, размеру, весу, числу и другим характеристикам.
Биржа по требованию участника биржевой торговли обязана организовать экспертизу качества реальных товаров, реализуемых через биржевые торги (ст. 27 Закона о товарных биржах).
Биржевые сделки заключаются участниками биржевой торговли.
Биржевые сделки заключаются в ходе биржевых торгов, порядок проведения которых устанавливается биржей в разрабатываемых и утверждаемых ею правилах биржевой торговли.
Обязательным признаком биржевой сделки является ее регистрация. Сделки считаются заключенными с момента их регистрации биржей. Порядок регистрации устанавливается биржей.
Следует отметить, что в соответствии с Положением о регистрации товарной биржей внебиржевых сделок с биржевым товаром, в том числе долгосрочных договоров поставки, а также о ведении реестра указанных сделок и предоставлении информации из реестра, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 10 февраля 2011 г. N 65 <1>, обязательной регистрации на товарной бирже подлежат все внебиржевые сделки, которые предусматривают поставки биржевого товара на территории Российской Федерации, а также дополнительные соглашения к зарегистрированному договору, внесенные в договор изменения, определяющие (изменяющие) количество, стоимость или место, в котором обязанность поставщика по поставке биржевого товара признается исполненной. Перечень биржевых товаров, в отношении которых внебиржевые сделки подлежат регистрации товарной биржей, утвержден распоряжением Правительства РФ от 10 февраля 2011 г. N 167-р <2>.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2011. N 8. Ст. 1111.
<2> СЗ РФ. 2011. N 8. Ст. 4113.
Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие установленным требованиям, не являются биржевыми. Гарантии биржи на такие сделки не распространяются.
Исполнение биржевых сделок осуществляется вне биржи.
В Законе о товарных биржах перечислены виды заключаемых на бирже сделок. Статья 8 Закона предусматривает, что в ходе биржевых торгов могут совершаться сделки купли-продажи биржевого товара, а также заключаться договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар. Таким образом, договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, Закон не рассматривает в качестве договоров купли-продажи.
Понятие производных финансовых инструментов содержится в Федеральном законе от 22 апреля 1996 г. N 39-ФЗ "О рынке ценных бумаг" <1>. Тем самым происходит унификация норм о биржевых сделках, совершаемых на товарных и фондовых биржах.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1996. N 17. Ст. 1918 (с послед. изм.).
В соответствии с п. 2 ст. 8 Закона о товарных биржах к договорам, являющимся производными финансовыми инструментами, заключаемым на биржевых торгах, применяются положения ст. 51.4 Федерального закона "О рынке ценных бумаг", если это не противоречит существу отношений, возникающих из таких договоров.
Таким образом, в Законе о товарных биржах, во-первых, предусмотрено совершение сделок купли-продажи биржевого товара, т.е. сделок с реальным товаром, целью которых является действительное приобретение товара. Данный договор относится к так называемым кассовым договорам, исполняемым на условиях немедленной (не менее двух дней с момента заключения договора) поставки биржевых товаров. Этот договор входит в систему договоров коммерческого права.
Во-вторых, в ходе биржевых торгов могут заключаться также договоры, являющиеся производными финансовыми инструментами, базисным активом которых является биржевой товар.
Производный финансовый инструмент - договор, предусматривающий одну или несколько из следующих обязанностей:
1) обязанность сторон или стороны договора периодически или единовременно уплачивать денежные суммы, в том числе в случае предъявления требований другой стороной, в зависимости от изменения цен на товары, ценные бумаги, курса соответствующей валюты, величины процентных ставок, уровня инфляции, значений, рассчитываемых на основании цен производных финансовых инструментов, значений показателей, составляющих официальную статистическую информацию, значений физических, биологических и (или) химических показателей состояния окружающей среды, от наступления обстоятельства, свидетельствующего о неисполнении или ненадлежащем исполнении одним или несколькими юридическими лицами, государствами или муниципальными образованиями своих обязанностей (за исключением договора поручительства и договора страхования), либо иного обстоятельства, которое предусмотрено федеральным законом или нормативными правовыми актами федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг и относительно которого неизвестно, наступит оно или не наступит, а также от изменения значений, рассчитываемых на основании одного или совокупности нескольких указанных в настоящем пункте показателей. При этом такой договор может также предусматривать обязанность сторон или стороны договора передать другой стороне ценные бумаги, товар или валюту либо обязанность заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
2) обязанность сторон или стороны на условиях, определенных при заключении договора, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать ценные бумаги, валюту или товар либо заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом;
3) обязанность одной стороны передать ценные бумаги, валюту или товар в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг").
В данном определении, по существу, перечислены различные виды или разновидности производного финансового инструмента, хотя правовая природа их Законом не определена.
В соответствии со ст. 44 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" федеральный орган исполнительной власти по рынку ценных бумаг вправе квалифицировать ценные бумаги и производные финансовые инструменты в установленном им порядке. Приказом Федеральной службы по финансовым рынкам от 4 марта 2010 г. N 10-13/пз-н утверждено Положение о видах производных финансовых инструментов, в котором проведена их квалификация <1> (далее - Положение). В Положении предусмотрены следующие разновидности опционного договора:
--------------------------------
<1> БНА федеральных органов исполнительной власти. 2010. N 17.
1) договор, предусматривающий обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной периодически и (или) единовременно уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (значения) базисного актива или наступления обстоятельства, являющегося базисным активом;
2) договор, предусматривающий обязанность стороны договора на условиях, определенных при его заключении, в случае предъявления требования другой стороной купить или продать базисный актив, в том числе путем заключения стороной (сторонами) и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен опционный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара; или обязанность стороны договора в случае предъявления требования другой стороной заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.
Кроме того, опционный договор помимо указанных условий может также предусматривать обязанность каждой из сторон периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.
Положением квалифицирован опционный договор, предусматривающий обязанность купить или продать базисный актив, за исключением обязанности заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, в качестве поставочного договора. Иные опционные договоры (контракты) квалифицированы в качестве расчетных договоров.
Таким образом, если целью заключаемого договора является передача биржевого товара одной стороной другой стороне, такой договор можно рассматривать как коммерческий договор, относящийся к группе договоров продаж. Расчетные договоры, не имеющие целью поставки базисного актива, к коммерческим договорам не относятся.
Положение определяет фьючерсный договор как заключаемый на биржевых торгах договор, предусматривающий обязанность каждой из сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен) и (или) значения (значений) базисного актива и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.
Фьючерсный договор помимо указанных условий может также предусматривать:
- обязанность стороны такого договора передать другой стороне ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в том числе путем заключения стороной (сторонами) фьючерсного договора и (или) лицом (лицами), в интересах которых был заключен фьючерсный договор, договора купли-продажи ценных бумаг, договора купли-продажи иностранной валюты или договора поставки товара;
- обязанность сторон фьючерсного договора заключить договор, являющийся производным финансовым инструментом и составляющий базисный актив.
Аналогично опционному договору Положение квалифицирует фьючерсный договор, предусматривающий обязанность передать базисный актив (за исключением обязанности заключить договор), являющийся производным финансовым инструментом, который не предусматривает обязанности передать, купить (продать) или поставить ценные бумаги, валюту или товар, как поставочный договор. Иные фьючерсные договоры (контракты) являются расчетными договорами.
Таким образом, только поставочный договор можно отнести к коммерческим договорам.
На товарных биржах заключаются и форвардные договоры. В соответствии с Положением форвардным договором признается договор, заключаемый на биржевых торгах, предусматривающий обязанность одной стороны договора передать ценные бумаги, валюту или товар, являющийся базисным активом, в собственность другой стороне не ранее третьего дня после дня заключения договора, обязанность другой стороны принять и оплатить указанное имущество и указание на то, что такой договор является производным финансовым инструментом; и не предусматривающий обязанность стороны или сторон договора периодически уплачивать денежные суммы в зависимости от изменения цены (цен), и (или) значения (значений) базисного актива, и (или) наступления обстоятельства, являющегося базисным активом.
Биржевой форвардный договор (контракт) является поставочным договором.
Определение данного договора позволяет сделать вывод, что форвардный договор имеет признаки договора поставки и, следовательно, относится к группе коммерческих договоров продаж.
studfiles.net
Контракт на будущую поставку
Контракт на будущую поставку – это соглашение двух сторон, которое подразумевает поставку оговоренного товара в будущем и по фиксированной в договоре цене. Такая сделка представляет собой нечто среднее между форвардным и фьючерсным контрактом с одной лишь разницей – завершение поставки всегда связано с получением реального товара. В остальном контракт на будущую поставку – это фьючерсная или форвардная сделка.
Фьючерсный контракт на будущую поставку
Одним из наиболее популярных на бирже соглашений является фьючерсный контракт на будущую поставку. Его суть – заключение сделки между двумя сторонами на получение оговоренного актива (предмета договора) в будущем. Особенность операции – в ее проведении на бирже, которая и определяет основные условия сделки (сроки, объемы и так далее). Такие контракты обладают повышенной ликвидностью и высоко котируются на бирже. Кроме этого, вторичный рынок таких контрактов хорошо организован и на базе института дилеров. Последние обязуются поддерживать рынок путем покупки и продажи фьючерсных контрактов.
Но у фьючерсного контракта на будущую поставку есть и минусы. К примеру, условия соглашения могут быть неудобными для трейдера (время, количество, место). Бывают ситуации, когда нужного фьючерса на актив и вовсе нет на бирже. По этой причине фьючерсные сделки все чаще проводятся не для получения какого-либо актива, а с целью хеджирования своих позиций. В свою очередь контракт на поставку товара всегда заканчивается реальным получением необходимого актива.
Все фьючерсы на бирже можно условно разбить на два вида – финансовые и товарные. Первые подразумеваеют работу с определенным финансовым инструментом, к примеру, валютой, облигациями, депозитом и так далее. Что касается товарных фьючерсов, то они основаны на сделках с реальными товарами (производятся в народном хозяйстве – добывающая отрасль, металлургия, с/х продукция и так далее).
В свою очередь финансовые фьючерсы могут быть с абстрактной или конкретной базой. Для контактов на будущую поставку характерны финансовые фьючерсы с конкретной базой, когда сделка заканчивается реальной поставкой товара. К ним можно отнести:
- валютные фьючерсы. Особенность этой сделки – заключение договора продажи (поставки), а далее – покупки (пили принятии) определенного объема валюты по оговоренному и зафиксированному в договоре курсу. Сделки с валютными фьючерсами проводятся еще с 1972 года, и первой площадкой стала Чикагская валютная биржа. При этом основную конкуренцию таким операциям составили форвардные операции с валютой;
- процентные фьючерсы – это обязательство покупки (принятия), а далее – продажи (поставки) актива по оговоренной ранее процентной ставке (курсу) в определенную дату. Часто процентные фьючерсы применяются как средство эффективной защиты от изменения ставок процента. Первые такие сделки были заключены еще в 1975 году. Площадкой-"первопроходцем" стала Чикаго Борд Оф Трейд. Через некоторое время процентные фьючерсы появились и на Чикагской товарной бирже. С того времени начался активны рост объемов подобных сделок.
Что касается абстрактных фьючерсов, то они не предполагают реальную поставку актива (к таковым относятся сделки с индексами). Первая такая сделка была заключена в 1982 году.
Фьючерсный контракт – это строго систематизированный и стандартизированный инструмент, в котором оговариваются следующие условия – тип и величина соглашения, размер залога под договор, сроки действия договора, порядок поставки и расчета за товар, а также ряд других условий.
Фьючерсный контракт на будущую поставку может быть только одного вида – поставочным. На следующий день после завершения договора актив переходит к покупателю, а оговоренная сумма – к продавцу. Поставочные фьючерсные контракты бывают как на товары (зерно, бензин и прочие), так и на финансовые инструменты (акции, облигации и так далее).
Большой плюс для участников сделки в том, что гарантию исполнения обязательств берет на себя биржа. Следовательно, при заключении контракта можно не переживать о финансовом благосостоянии партнера. После оформления договор регистрируется, после чего стороны никак не зависят друг от друга. Чтобы в дальнейшем принять поставку товара, позицию нельзя ликвидировать до дня исполнения. При этом очень важно оповестить биржу о готовности выполнить свои обязательства перед партнером.
При заключении такого контракта от обеих сторон сделки, как правило, не требуется дополнительных затрат. С другой стороны участники соглашения (как покупатель, так и продавец) должны внести определенный залог на свой счет (начальную маржу). Минимальный размер такой суммы, как правило, определяется расчетной палатой и устанавливается на основании дневных колебаний актива.
Форвардный контракт на будущую поставку
Форвардное соглашение подразумевает сделку между двумя сторонами, по которой оговоренный актив поставляется в будущем на заранее оговоренных условиях. Особенность форвардных соглашений – заключение вне биржи. По сути, это «твердая» сделка, которая обязательна для исполнения. Форвардный контракт не относится к ценным бумагам, но при этом он активно используется на бирже.
В форвардном договоре участники сделки оговаривают все условия соглашения, а также сам объект сделки (его качество, стоимость исполнения, место и сроки поставки).
При этом форвардный контракт на поставку обладает следующими характеристиками:
- покупка или продажа актива производится вне биржи;
- предмет форвардного соглашения – ценные бумаги, драгоценные металлы, промышленные товары и так далее;
- сторона сделки, которая обязуется поставить какой-либо товар, открывает короткую позицию, то есть продает форвардное соглашение. Другая сторона, которая совершает покупку договора, идет в «лонг» - открывает длинную позицию. При этом принимающая сторона обязуется своевременно принять актив и произвести за него оплату в оговоренном соглашением объеме;
- стоимость товара должна согласовываться в момент заключения сделки. Как правило, она носит название «цена поставки». Данный параметр остается неизменным на протяжении всего срока действия договора, до момента его исполнения. При подписании последующего контракта на будущую поставку стоимость может быть уже другой. Ее название – форвардная цена, которая и является ценой поставки;
- при заключении форвардного контракта на поставку не требуется каких-то дополнительных расходов, как это бывает с другими инструментами. Единственное, может возникнуть необходимость в накладных расходах или комиссионных платежах;
- заключение договора на будущую поставку производится вне биржи, поэтому участники сделки могут подгонять условия под свои интересы. При этом всегда сохраняется риск неисполнения обязательства одной из сторон сделки;
- отсутствие жестких стандартов на оформление форвардных соглашений приводит к тому, что для таких сделок почти исключен вторичный рынок. Как следствие, ликвидация позиции возможна по инициативе одной из сторон и согласию контрагента;
- форвардные контракты на поставку товара всегда заключается с целью получения интересующего актива в будущем. Совершение сделки для игры на разнице курсов, как правило, исключены. С другой стороны подобные сделки могут быть крайне выгодными для участников рынка (спекулянтов).
Один из примеров форвардного договора приведен ниже:
Трейдер производит анализ рыночной ситуации и делает предположение, что в течение ближайших нескольких месяцев стоимость золота вырастет и превысит величину в 1200 долларов США. При этом участник рынка уверен, что цена будет и дальше двигаться в направление роста. Основываясь на своих предположениях трейдер заключает форвардное соглашение и покупает актив (пока только в будущем) по цене 1100 долларов США.
По просишестие трех месяцев стоимость золота достигла величины в 1300 долларов США. При этом трейдер обязан купить актив по цене 1100 долларов США (так прописано в договоре), что на двести долларов ниже текущей цены. Все, что остается сделать - продать свои активы по рыночной цене и получить доход в размере 200 долларов США (при учете за каждую унцию драгоценного металла).
utmagazine.ru
ТЕМА 5. ВИДЫ КОНТРАКТОВ, ЗАКЛЮЧАЕМЫХ НА БИРЖЕ - Биржевое право
ТЕМА 5. ВИДЫ КОНТРАКТОВ, ЗАКЛЮЧАЕМЫХ НА БИРЖЕ
СУЩНОСТЬ БИРЖЕВЫХ СДЕЛОК.
Сущностью проведения торгов на бирже является заключение сделок между продавцом и покупателем. Следует подчеркнуть, что заключение сделки затрагивает интересы не только их непосредственных участников, но и тех, кто за ними стоит, то есть производителей и потребителей.
Биржевая сделка - это соглашение о взаимной передаче прав и обязанностей в отношении биржевого товара, допущенного к обращению на бирже, находящее отражение в биржевом договоре, заключенном участниками биржевой торговли в ходе биржевых торгов. Биржевые сделки характеризуются юридической, организационной, экономической и этической сторонами. С юридической точки зрения сделка - это действие, направленное на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Юридическая сторона биржевых сделок также касается прав и обязанностей участников (контрагентов). Организационная сторона биржевой сделки предполагает установление их участников , видов биржевых сделок, порядок (очередность) выполнения определенных действий, ведущих к заключению биржевых сделок и отражению их в конкретных документах. Экономическая сторона биржевой сделки показывает цель заключения биржевых договоров (удовлетворение конкретных потребностей, реализация изготовленной продукции, вложение денег, спекуляция). С этической точки зрения биржевые сделки связаны с общественным отношением к ним и биржевой торговле в целом, соблюдением традиций, норм, не нашедших отражения в законе, но обязательных к их соблюдению. Не секрет, что в результате биржевых сделок их участники получают определенную прибыль, но это должно достигаться не любой ценой, а в соответствии с принятым законодательством.
Для сделок, заключенных на товарных биржах, характерны следующие черты:
1. Сделка должна представлять собой соглашение о покупке (продаже) биржевого товара с немедленной поставкой или к определенному сроку в будущем.
2. Порядок заключения сделки соответствует законодательству о биржевой торговле, а также правилам биржевой торговли конкретной биржи.
3. Участники биржевой сделки являются участниками биржевых торгов.
4. Сделка подлежит обязательной регистрации в соответствии с установленными правилами.
5. Биржа является гарантом выполнения сделок, зарегистрированных на её торгах.
6. Биржа в праве применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающих небиржевые сделки.
Биржевые сделки не могут совершаться от имени и за счет биржи. Заключение сделок - это функция участников биржевых торгов, обычно членов биржи и брокеров, выступающих в роли профессиональных посредников.
Для того, чтобы сделки имели единую правовую основу, каждой биржей разрабатывается специальные правила, регулирующие отношения между контрагентами по поводу:
1. подготовки сделки;
2. непосредственного совершения сделки;
3. оформления заключения сделки;
4. её выполнения;
5. ответственности за её выполнение и разрешения споров по сделкам.
Таким образом, законодательные правила заключения сделок являются своеобразной борьбой против торговой, коммерческой недобросовестности.
Подготовка к заключению сделки как правило ведется вне биржи, а её совершение проводится в процессе биржевых торгов в соответствии с нормами и правилами, установленными для конкретной биржи. Основанием для заключения сделки является устное соглашение брокера, высказанное им в процессе гласно проводимых торгов, зафиксированное маклером, обслуживающим товарную секцию на бирже. Сделка считается заключенной с момента её регистрации на бирже. При совершении сделки стороны согласовывают её содержание.
ВИДЫ БИРЖЕВЫХ СДЕЛОК..
При разделении биржевых сделок на виды можно исходить из нескольких критериев, наиболее значимым из которых является срок исполнения сделки. При этом различают сделки с реальным товаром и сделки без реального товара (сделки по срокам).
Виды сделок с реальным товаром: кассовые («спот»), срочные («форвард»), бартерные, «с условием», «с кредитом».
Развитие биржевой торговли начиналось именно со сделок с реальным товаром, целью которых была поставка реально существующего товара. Эволюция биржевой торговли выявила своеобразный биржевой механизм, позволяющий заключать сделки в отсутствие товара, на товар, который будет произведен в будущем и реальная поставка которого будет осуществлена на наличном рынке («реальный).
Сделки с реальным товаром являются основным объектом деятельности товарных бирж, так как в условиях нынешнего дефицита и экономического кризиса надежнее иметь дело с наличным товаром. По существу - это сделки купли-продажи оптовых партий или бартерные сделки.
Простейшим видом сделки с реальным товаром считают сделки с коротким сроком или с немедленной поставкой наличного товара (они же кассовые или «спот»). Сделками на наличный товар (кассовые или «спот») называют такие сделки, которые совершаются на товар, находящийся во время торга на бирже или в складах или ожидаемый к прибытию на биржу в день торга до окончания биржевого собрания. А также на товар, находящийся в момент заключения сделки в пути, на отгруженный или подготовленный к отгрузке товар, находящийся у продавца.
Целью сделок с немедленной поставкой является физический переход товара от продавца к покупателю на условиях, оговоренных в договоре купли-продажи. Оплата товара может производиться как в момент передачи товара, так и в соответствии с договоренностью, предоплата, оплата после получения товара. Исполнение сделки начинается с момента её заключения, что делает невозможной игру на движении цен. Поэтому кассовые сделки считают наиболее возможными. По условиям договора немедленная поставка может занимать от 1 до 5 дней. При совершении таких сделок обращают внимание на распределение расходов по хранению товара на бирже. До совершения сделки расходы оплачивает продавец, а после заключения сделки - покупатель.
Фьючерские сделки (срочные) - взаимная передача прав и обязанностей в отношении реального товара с отсроченным сроком поставки. Такая сделка оформляется договором поставки и заключается в том, что организация-продавец обязуется поставить закупленные товары организации-покупателю в срок, оговоренный в договоре (контракте). В свою очередь организация-покупатель обязуется принять и оплатить приобретенный товар по установленным договором условиям и ценам. Отличительной особенностью срочных сделок является то, что момент заключения сделки не совпадает с моментом её выполнения. Кроме того, объектом таких сделок может выступать как наличный товар, так и товар, который будет произведен к сроку, установленному договором. По мере развития рыночных отношений форвардные сделки должны стать основным видом сделок. Преимущественное их развития объясняется тем, что большие партии товара могут быть реализованы только посредством сделок через какой-то определенный срок. Согласно теории маркетинга производство ориентируется на выявленный спрос. К достоинствам форвардных биржевых сделок следует отнести и то, что при их заключении имеется возможность использовать единую правовую основу для регулирования взаимоотношений сторон. Однако надо отметить, что по данным экспертов в 1992 г. нарушений обязательств по биржевым сделкам происходило в 25-30% случаев. Поэтому появляются разновидности форвардных биржевых сделок, призванные снизить степень риска контрагентов при биржевой торговле, но не меняющие их существа. К ним относятся сделка «с залогом», сделка «с условием», сделки с кредитом, бартерные сделки.
Сделка с залогом - это договор, по которому один контрагент в момент заключения сделки выплачивает другому сумму, взаимоопределенную договором между ними, в качестве гарантии исполнения своих обязательств. Залог может обеспечивать как интересы продавца, так и интересы покупателя (залог на покупку и залог на продажу).
Сделка с условием - это соглашение, при заключении которого брокер должен выполнить определенные поручения клиента. Чаще всего клиент дает поручение продать реальный товар при условии одновременной покупки для него другого реального товара. Отличие этих сделок от бартерных:
1. заключение сделок с условием осуществляется в процессе публичного гласного торга в операционном зале с участием биржевого маклера;
2. учетно-расчетную функцию выполняют деньги;
3. заключается с использованием биржевого информационного банка данных.
В условиях дефицита этот вид сделки интересен клиенту, но не всегда выгоден брокеру, так как клиент дает ему поручение продать товар при условии одновременной (обычно в течение 1 месяца) покупки другого товара. Если брокер не обеспечит покупку оговоренного «встречного» товара, то лишается права на получение вознаграждения. За осуществление таких сделок брокерским фирмам и брокерам рекомендуется брать с клиентов 4-8% комиссионных. Брокеры при получении заявки на такую сделку имеют право отказаться от её выполнения.
Кроме сделок с реальным товаром существует довольно широкий перечень сделок на срок без реального товара. На западных биржах эти сделки активно используются брокерами, так как дают возможность проявить свои профессиональные качества и получит повышенную прибыль. У нас эти сделки пока практикуются мало. Но с расширением объемов продаж и либерализацией цен эти сделки займут свое достойное место на биржах.
Сделки с кредитом - это соглашение между брокером и клиентом, по которому брокер обязуется в обмен на товар, предложенный клиентом, предоставить ему интересующий его товар. С этим соглашением брокер обращается в банк, где получает кредит на осуществление сделки. Используя кредит, брокер покупает на торгах товар, интересующий клиента. После этого получает тот товар, который предлагался клиентом в начале. Как правило полученный товар брокер продает самостоятельно на бирже и возвращает кредит банку. Сделка с кредитом позволяет законно осуществить чисто бартерные операции. Деньги в этом случае для клиента фактически теряют функцию платежа и служат мерой стоимости.
Бартерные сделки - это соглашение на товарообменные сделки с передачей права собственности на товар без платежа деньгами (натуральный обмен), то есть сделки, при которых товар меняется на товар или товар плюс деньги. Для бирж подобные сделки не должны быть характерными, однако в процессе проведения торгов приходится учитывать требования продавцов по встречному приобретению необходимой им продукции.
Отметим, что бартерные сделки и сделки с условием имеют общие черты и существенные различия. При сделках с условием имеется разрыв не менее 1 месяца между продажей и покупкой нового товара, которого нет при бартерных сделках. Бартерными сделками пользуются в силу экономической нестабильности. Но следует отметить, что бартерные сделки противоречат сущности биржевой торговли, а именно:
1. пропускная цена биржи резко снижается;
2. выключение нормального механизма аукционных торгов и практическое отсутствие обмена информацией между множеством мелких бирж приводят к огромным разбросам по ценам на одни и те же виды товаров;
3. существенная доля доходов от продажи не поступает непосредственным товаропроизводителям и не включается в процесс расширенного воспроизводства;
4. бартерные сделки не приводят в увеличению товарообмена из-за несовпадения встречных интересов участников обмена;
5. практически все товаропроизводители оказываются поневоле вовлеченными в процесс торговли несвойственными им видами товара, отвлекая на это огромные ресурсы;
6. катастрофически растет число стихийных складов товаров, фактически выведенных из товарооборота, которые были единственным видом признаваемой валюты.
7
bookwu.net
О моменте заключения сделок на фондовой бирже
В настоящей статье сделана попытка уточнения момента, с которого сделки с ценными бумагами на фондовой бирже считаются заключенными. Изучение этого вопроса вызвано зачастую непониманием со стороны участников гражданского оборота, а также судебными органами всей специфики фондовых сделок. Данный вопрос будет рассмотрен на примере сделок, совершаемых в системе торгов ООО «Фондовая биржа ММВБ».
Начиная с конца 2008 г. в практике арбитражных судов отмечалась серия дел, в которых владельцы ценных бумаг обращаются с исковыми заявлениями о взыскании стоимости этих активов по, как они считают, сделкам купли-продажи, заключенным посредством выполнения действий акцептного характера на оферты о приобретении ценных бумаг. Практически во всех указанных делах ситуация развивалась следующим образом: эмитент ценных бумаг или лицо, не имеющее отношение к эмиссии ценных бумаг, направляло безотзывную оферту, в которой предлагало приобрести определенное количество ценных бумаг по заранее установленной цене. Для акцепта оферты и отчуждению ценных бумаг акцептанту необходимо было, во-первых, направить в адрес оферента или его агента уведомление о готовности выступить продавцом, во-вторых, выставить на торгах фондовой бирже в определенную дату адресную заявку о продажи ценных бумаг. Акцептант выполнял предусмотренные условия, однако в установленную дату оферент свою встречную заявку на бирже не выставлял. Считая сделку купли-продажи заключенной, а свои права нарушенными, акцептант обращался в суд с иском о взыскании цены, указанной в оферте.Суды, за редким исключением , удовлетворяли такие требования, ссылаясь на ст. 438 ГК РФ и указывая на возникновение у оферента денежного обязательства в момент регистрации заявки акцептанта в системе торгов .Однако такая квалификация правоотношений сторон не совсем бесспорна. В данном случае при решении вопроса суды не учитывали всей специфики заключения сделок на фондовой бирже. Одним из специфических условий, характерным именно для сделок, заключенных на бирже, является уточнение момента, начиная с которого сделка считается заключенной. Согласно общему правилу договор признается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта (ч. 1 ст. 433 ГК РФ). То есть в соответствии с этой нормой для заключения договора (лучше оставить предыдущий вариант, так как «ратификация» - термин применяемый в международных правоотношениях и своего рода означающий договор присоединения) необходимо достижение консенсуса между сторонами соглашения по всем существенным условиям. Вместе с тем общее положение имеет достаточно большое количество исключений, как поименованных в статье о моменте заключения договора, так и зафиксированных в других нормах закона. Условно разделить такие исключения можно в зависимости:• от обязательности предания определенной формы; • от необходимости регистрации;• от требования реальной передачи имущества.Для целей настоящей статьи рассмотрим перечисленные исключения.
ПЕРЕДАЧА ИМУЩЕСТВА
Согласно ч. 2 ст. 433 ГК РФ, если для заключения договора необходима также передача имущества, сделка считается заключенной с момента передачи соответствующего имущества (ст. 224). Как следует из формулировки, положения данной нормы носят императивный характер. Следовательно, реальная передача имущества для признания сделки заключенной должна быть прямо установлена законом. Применительно к сделкам купли-продажи, заключаемым в отношении ценных бумаг, как в обще порядке, так и на фондовых биржах РФ, следует заметить, что закон прямо не устанавливает необходимость их реальной передачи для заключения договора. Таким образом, договоры с ценными бумагами являются консенсуальными. В этой связи вывод судов о возможности заключения сделок купли-продажи ценных бумаг на фондовой бирже с момента совершения акцепта оферты не противоречит закону.
ФОРМА СДЕЛКИ
Специальная форма операций с ценными бумагами на фондовой бирже законом не установлена. Однако учитывая, что совершать их могут только специальные субъекты - юридические лица, имеющие соответствующую лицензию (брокер, дилер и доверительный управляющий, действующий от своего имени), или специальные субъекты (брокер, действующий от имени клиента), то для сделок устанавливается обязательная письменная форма (ч. 1 ст. 161 ГК РФ).Исходя из п. 5.3.1. «Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг», утв. Приказом ФСФР РФ от 9 октября 2007 г. № 07-102/пз-н (далее — Положение о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг) и Правил проведения торгов в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» , письменная форма сделки выражается в заявке, выставленной в системе торгов биржи. При этом по смыслу ч. 1 ст. 13 Закона «О рынке ценных бумаг» и п.5.3. указанного Положения содержание заявки, вид (электронный или иной) и др. регулируются правилами биржи, что не противоречит ст. 160, 434 ГК РФ.Ключевым здесь является то, что заявок должно быть как минимум две, и они должны выражать противоположную направленность (например, одна — на покупку некоего количества определенной ценной бумаги, а другая — на продажу ровно того, что хочет первая сторона). Поэтому сделка на фондовой бирже может быть заключена только после момента регистрации двух заявок противоположной направленности. Таким образом, выводы судов о заключении сделок купли-продажи ценных бумаг посредством лишь выполнения продавцами (акцептантами) действий по акцепту оферты без регистрации встречных заявок противоположной направленности, выставленных в системе торгов, покупателями (оферентами), сделаны в связи с неправильным толкованием норм материального права о форме биржевых сделок.
РЕГИСТРАЦИИ СДЕЛКИ
Регистрации сделок осуществляется как государственными органами (например, в отношении недвижимости), так и негосударственными органами (например, специализированной организацией, осуществляющей функцию организатора торгов). Причем как в первом, так и во втором случае соглашение будет считаться заключенным только с момента такой регистрации. Если государственная регистрация сделок является достаточно распространенным и потому довольно понятным явлением, то с негосударственной регистрацией дело обстоит сложнее.Так, в частности, в соответствии с ч. 1 ст. 7 Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20 февраля 1992 г. № 2383-1 биржевой сделкой является зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей. То есть данной нормой устанавливается, что сделка на товарной бирже является заключенной с момента ее регистрации, а регистрация производится самой биржей по ее же правилам.Хотя эту норму нельзя напрямую применить к сделкам, совершаемым на фондовых рынках, но в ней можно разглядеть общий подход к необходимости регистрации биржевых сделок, как обязательному условию признания их заключенными. Это еще заметнее, если проследить ранее издаваемые акты о биржах. Например, «Положением о товарных и фондовых биржах и фондовых отделах при товарных биржах», утв. ЦИК СССР, СНК СССР 2 октября 1925 г., устанавливались правила, практически аналогичные ныне действующим и применяющиеся как к товарно-биржевым, так и фондово-биржевым сделкам .Между тем правила, определяющие, что сделка на фондовой бирже может считаться заключенной лишь с момента ее регистрации в системе торгов, выводятся из систематического толкования положений закона.Так согласно ч. 1 ст. 13 Закона «О рынке ценных бумаг», Фондовая биржа обязана утвердить правила проведения торгов на фондовой бирже, содержащие нормы совершения и регистрации сделок, а также выработать меры, направленные на предотвращение манипулирования ценами и использования служебной информации.В соответствии с п. 5.3. Положения о деятельности по организации торговли на рынке ценных бумаг порядок совершения и исполнения сделок устанавливается организатором торговли с учетом требований данного положения.Следовательно, исходя из указанных положений, для определения момента, начиная с которого сделка считается заключенной на фондовой бирже, необходимо обратиться к правилам соответствующей биржы.В силу, например, Правил проведения торгов в ЗАО «Фондовая биржа ММВБ» сделки заключаются в Системе торгов на основании поданных заявок противоположной направленности и считаются заключенными с момента их регистрации в Системе торгов.Таким образом, сделки как факта, порождающего возникновения прав и обязанностей, не существует до момента ее регистрации в системе торгов фондовой биржи. Значит выводы судов о возникновении денежного обязательства у оферента в момент выставления акцептантом адресной заявки в системе торгов биржи без выставления оферентом в свою очередь противоположно-направленной заявки не основаны на нормах материального права.Поскольку проиллюстрированный подход, по определению момента начиная с которого сделки на фондовой бирже считаются заключенными, является довольно сложным, то более простым решением было бы установить на законодательном уровне положение аналогичное ч. 1 ст. 7 Закон РФ «О товарных биржах и биржевой торговле» от 20.02.1992г. № 2383-1.
ВОЗМОЖНАЯ КВАЛИФИКАЦИЯ ПРАВООТНОШЕНИЙ
Однако возникает вопрос: какое все-таки правоотношение порождает выполнение акцептантом поименованных в оферте действий? Как представляется, условия оферты, согласно которым предлагается заключить сделку купли-продажи ценных бумаг с указанием на непременно биржевой характер такой сделки, означают, что с момента реализации этих предложений (акцепт оферты) у оферента возникает обязанность по выставлению в систему торгов биржи встречной заявки противоположной направленности к заявке акцептанта. То обстоятельство, что с момента выполнения акцептантом поименованных в оферте действий у оферента возникает лишь обязанность выставить встречную заявку противоположной направленности, указывает на заключение в момент регистрации в системе торгов заявки акцептанта между оферентом и акцептантом предварительного договора, обязывающего сторон заключить основное соглашение. А так как одна из необходимых для заключения сделки купли-продажи ценных бумаг заявок биржей уже зарегистрирована, то предварительный договор одной стороной является исполненным. Очевидно, что в данном случае момент заключения предварительного договора совпадает с моментом исполнения одной из сторон (акцептантом по оферте) его условий. Поскольку «предметом предварительного договора является обязательство сторон по поводу заключения будущего договора» , то выполнение действий по акцепту оферты само по себе не может порождать возникновения обязательства по оплате ценных бумаг.В таких случаях акцептанту остается только требовать через суд либо признания заключенной сделку купли-продажи (что с учетом биржевого характера будет очень сложно), либо возмещения убытков. Но в любом случае требование не может выражаться во взыскании стоимости ценной бумаги, указанной в оферте.И как видно из Постановления Президиума Высшего арбитражного суда РФ от 25 февраля 2010г. именно данные соображения явились основанием отмены актов нижестоящих судов по одному из таких дел .
www.tenzorconsult.com
63. Особенности заключения договоров на биржах, ярмарках и аукционах » Шпоры для студентов
Договор может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги. Торги проводятся в форме аукциона или конкурса.
Цель аукциона состоит в выявлении их победителя, т. е. лица, предлагающего наилучшие для продавца условия договора. Заключение договора с победителем аукциона является обязанностью продавца (заказчика торгов), неисполнение которой влечет за собой гражданско- правовую ответственность.
Победитель торгов вправе требовать принуждения уклоняющегося лица к заключению договора либо возмещения убытков, вызванных таким уклонением. В случае, если предметом торгов является только право на заключение договора, в извещении о предстоящих торгах должен быть указан предоставляемый для этого срок. Развитие ярмарочной торговли является необходимым моментом формирования товарного рынка.
Достоинство ярмарок - заключение на них в сжатые сроки большого числа договоров, возможность выбора товаров по выставленным образцам, налаживание встречных продаж, одновременное решение вопросов сбыта и снабжения. В торговой деятельности необходимо учитывать слабые места ярмарочной торговли: ограниченность во времени работы ярмарок; отраслевой характер ярмарок; продажа на них товаров лишь отдельных отраслей хозяйства; участие в них продавцов только определенных регионов; необходимость личного присутствия при заключении договора.
Биржевая сделка - зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Порядок регистрации и оформления биржевых сделок устанавливается биржей. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие требованиям, не являются биржевыми. Гарантии биржи на такие сделки не распространяются. Биржа вправе применять санкции к участникам биржевой торговли, совершающим небиржевые сделки на данной бирже. На товарных биржах широко применяется порядок, согласно которому стороны регистрируют совершенную устно сделку в системе электронного учета. При этом в силу правил биржевых торгов они обязаны не позднее следующего дня оформить такой договор в письменном виде. Фондовая биржа, оказывающая услуги, непосредственно способствующие совершению сделок с ценными бумагами, в том числе с инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, а также услуги, непосредственно способствующие совершению сделок, исполнение обязательств по которым зависит от изменения ценна ценные бумаги или от изменения значений индексов, рассчитываемых на основании совокупности цен на ценные бумаги, в том числе сделок, предусматривающих исключительную обязанность сторон уплачивать денежные суммы в.зависимости от изменения цен на ценные бумаги или от изменения значений фондовых индексов, обязана также утвердить соответствующие требованиям нормативных правовых актов федерального органа исполнительной власти по рынку ценных бумаг спецификации таких сделок.
shporiforall.ru
