Письмо ГУ Банка России по Санкт-Петербургу от 20.04.2006 N 19-2-2/3654. Перевод долга между резидентами в валюте
Соглашаемся на перевод долга от одного нерезидента к другому
Заключили договор поставки с организацией — резидентом России, товар поставили. Однако контрагент поставку не оплачивает и предлагает перевести его долг на другую организацию, также являющуюся резидентом России. Разберемся, что надо учитывать, чтобы снизить риск признания недействительным соглашения о переводе долга и все-таки получить оплату товара.
Согласие на перевод долга: как оформить
Перевод долга с должника на другое лицо может быть произведен по соглашению между первоначальным должником и новым должником <*>. Смысл перевода долга состоит в том, что в обязательстве происходит изменение стороны-должника, но при этом само обязательство остается прежним. При этом перевод должником своего долга на другое лицо допускается с согласия кредитора <*>.
Обратите внимание!Без согласия кредитора перевод долга является ничтожным <*>.
Законодательство России не устанавливает каких-либо требований к форме дачи согласия кредитором на перевод долга. Это могут быть следующие варианты.
1. Адресованное должнику письмо.
| Пример 109451, г. Москва, Директору ООО «Весна» ул. Неманская, Иванову А.В. д. 15, оф. 37 тел. (495) 983-52-51 Исх. № 1148 от 17.11.2017 О согласии с переводом долга Общество с ограниченной ответственностью «Промторг» в лице директора Филатова М.С., действующего на основании Устава, в соответствии с п. 2 ст. 391 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ) настоящим дает согласие на перевод долга по оплате товаров от ООО «Весна» к ООО «Экоплюс» в размере 70000 (семидесяти тысяч) рос. руб. по договору от 03.09.2017 N 46, заключенному между ООО «Промторг» и ООО «Весна».
Директор ООО «Промторг» подпись /Е.М. Филатов/ Печать |
2. Соответствующая отметка на соглашении о переводе долга. В таком случае кредитор выражает свое согласие на перевод долга, например путем проставления слов «Согласовано» или «С переводом долга в полном объеме согласен» непосредственно на экземплярах соглашения о переводе долга, заключаемого между прежним и новым должником. Под отметкой согласования ставится подпись кредитора или уполномоченного им лица и печать (при ее наличии).
3. Подписание трехстороннего соглашения с прежним и новым должниками.
На заметкуЕсли кредитор дает предварительное согласие на перевод долга, этот перевод считается состоявшимся в момент получения кредитором уведомления о переводе долга <*>.
Два последних варианта предпочтительнее, так как вы сразу видите текст соглашения о переводе долга. Можно проверить, насколько правильно оно составлено, учтены ли все его существенные условия.
Новый должник и договор перевода долга: что проверить
Надежность нового должника
Перед тем как дать согласие на перевод долга, целесообразно проверить, к кому он перейдет.
Нужно удостовериться, что новый должник обладает правоспособностью, т.е. может иметь права и обязанности в зависимости от целей его деятельности. В частности, он должен быть зарегистрирован в едином государственном реестре юридических лиц России <*>.
При проверке надежности рекомендуем убедиться в платежеспособности нового должника, а также изучить информацию о его деловой репутации.
Советуем проверить полномочия лиц, которые будут подписывать соглашения о переводе долга, а при необходимости соблюдение требований совершения крупных сделок и сделок с заинтересованностью.
Существенные условия договора
Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора <*>. Для договора перевода долга существенные условия — предмет договора и все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто согласие <*>.
Чтобы условие о предмете было согласовано, в договоре должны быть указаны сведения об обязательстве, из которого вытекает обязанность по погашению долга. Например, обязательство по оплате поставленного товара в определенной сумме с указанием реквизитов договора поставки. Вместе с тем во избежание споров целесообразна детализация передаваемого долга, а именно указание на его:
— объем. Предметом договора о переводе долга может быть как весь долг целиком, возникший из конкретного обязательства, так и его часть.
— состав (основной долг и (или) санкции, связанные с просрочкой неисполнения). На новое лицо может быть переведен долг по уплате сумм имущественных санкций (например, неустойки) без перевода обязанности по уплате основного долга <*>.
Обратите внимание!Если условие о предмете не согласовано, договор считается незаключенным <*>.
Возмездный характер договора
Договор предполагается возмездным, если из закона, иных правовых актов, содержания или существа договора не вытекает иное <*>. Законодательство России не содержит указания на возможность перевода долга безвозмездно или, иными словами, без получения какого-либо встречного предоставления <*>. Вместе с тем безвозмездный перевод долга фактически является дарением. Последнее в отношениях между коммерческими организациями не допускается <*>.
Таким образом, чтобы снизить риск признания договора перевода долга не соответствующим законодательству и, как следствие, ничтожным <*>, рекомендуем убедиться в его возмездном характере. О возмездном характере договора будет свидетельствовать, в частности, наличие в нем условия о форме и порядке встречного предоставления за принимаемое новым должником на себя обязательство.
На заметкуВ качестве встречного предоставления может быть предусмотрено:— внесение платы;— поставка товара;— выполнение работы, оказание услуги;— предоставление имущества в аренду;— зачет и др.
Форма договора
Форма договора перевода долга должна соответствовать форме сделки, долг по которой переводится (простая письменная форма, нотариально заверенная, требующая государственной регистрации) <*>. Так, несоблюдение простой письменной формы сделки лишает стороны права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки на свидетельские показания <*>, а несоблюдение нотариальной формы изначально влечет ее недействительность <*>.
Перерегистрация сделки в банке: нужна ли
Напомним, что резидент обязан зарегистрировать сделку в банке, если внешнеторговый договор отвечает следующим условиям в совокупности <*>:
— предусматривает возмездную передачу товаров;
— общая стоимость товара с учетом приложений и дополнений к договору составляет 3000 евро в эквиваленте и более.
Вместе с тем резидент обязан перерегистрировать сделку, только когда происходит <*>:
1) его реорганизация с изменением учетного номера плательщика;
2) переход его прав и обязанностей, предусмотренных внешнеторговым договором, к другому лицу в связи с заключением договора уступки требования, перевода долга на общую стоимость товаров по внешнеторговому договору. Когда стоимость меньше, перерегистрация не осуществляется.
Обратите внимание!Изменение стоимости по ранее зарегистрированной сделке не влечет обязанности перерегистрации данной сделки резидентами <*>.
Таким образом, при переводе долга с одного нерезидента на другого перерегистрировать сделку в банке не надо.
ilex.by
перевод долга по внешнеэкономическому договору
Вопрос: Допустим ли зачет по внешнеторговым договорам после совершенных уступки требования либо перевода долга между резидентами или нерезидентами?Ответ: Абзацем 3 пункта 1 постановления Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 30.04.2009 N 548/8 "О неденежном прекращении обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте", изданного в соответствии с Указом Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 N 178 "О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций", предусмотрено, что при экспорте внешнеторговая операция может быть завершена путем полного или частичного зачета встречных однородных требований при исполнении внешнеторговых договоров, предполагающих экспорт товаров по одному договору и импорт товаров по другому договору, после состоявшейся между нерезидентами Республики Беларусь уступки требования либо перевода долга. Таким образом, зачет в рассматриваемом случае допустим при наличии следующих обстоятельств: а) наличие двух внешнеторговых договоров, по одному из которых предполагается экспорт, по другому - импорт; б) имеет место экспорт или импорт товаров, но не работ, услуг или исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности; в) между нерезидентами состоялись уступка требования либо перевод долга. В соответствии с постановлением Совета Министров Республики Беларусь, Национального банка Республики Беларусь от 06.07.2009 N 898/10 "О дате неденежного прекращения обязательств по внешнеторговым операциям при экспорте" при прекращении внешнеторговой операции указанным способом датой завершения внешнеторговой операции при экспорте считается дата совершения стороной, получившей оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора, которым оформлен зачет встречных однородных требований.
Р.Р.ТОМКОВИЧ, начальник юридического управления ОАО "Белинвестбанк", кандидат юридических наук
31.12.2009
jurisconsult.by
Когда допускаются уступка требования и перевод долга
Допускаются ли уступка требования и перевод долга независимо от наличия соглашений или финансовых обязательств между резидентами, а также между резидентами и нерезидентами?
В соответствии со ст.512-516 Гражданского кодекса Украины кредитор в обязательстве может быть заменен другим лицом в результате передачи им своих прав другому лицу по правочину (уступка права требования). Правочин по замене кредитора в обязательстве совершается в той же форме, что и правочин, на основании которого возникло обязательство, право требования по которому передается новому кредитору. К новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, существовавших на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом. В случае если согласно заключенному договору купли-продажи во внешнеэкономической сфере резидентом экспортирована (импортирована) продукция на условиях отсрочки платежа (отсрочки поставки), то такая операция попадает в правовое поле Закона Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте». При заключении договора об уступке требования долга между двумя резидентами Украины право кредитора переходит к другому резиденту и в дальнейшем валютная выручка поступит не собственнику экспортированной продукции, а другому лицу, что противоречит требованиям Закона Украины от 23.09.94 г. №185/94-ВР «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте».
Таким образом, осуществление уступки требования между резидентами при осуществлении экспортно-импортных операций в сфере ВЭД не допускается.
Перевод долга регулируется статьями 520-524 Гражданского кодекса Украины. Должник в обязательстве может быть заменен другим лицом (перевод долга) только с согласия кредитора. Последствиями перевода долга являются выбытие первичного должника из обязательства, вступление в обязательство нового должника и сохранение в полном объеме содержания обязательства при изменении его субъектного состава. При этом перевод долга возможен только с согласия кредитора. В случае замены должника-нерезидента другим нерезидентом валютная выручка (товар) поступит экспортеру (импортеру) продукции, но от другого нерезидента. При этом требования Закона Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» не будут нарушены. Кроме того, при заключении договора перевода долга между двумя нерезидентами за границей к нему, при условии отсутствия другой договоренности сторон в самом договоре, не может применяться материальное право Украины.
ГНАУ по Донецкой обл.
nalogi.dp.ua
О применении валютного законодательства
Документ по состоянию на август 2014 г.
Настоящим направляем для использования в работе разъяснения, содержащиеся в письме Департамента финансового мониторинга и валютного контроля Банка России от 14.04.2006 N 12-1-3/830:
ВОПРОС 1. Будет ли являться нарушением требований валютного законодательства (в частности, ст. 19 Федерального закона от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле") незачисление экспортной выручки на счета резидента - первоначальной стороны по внешнеторговому контракту, заключенному с нерезидентом, в связи с уступкой прав требования по указанному контракту этим резидентом другому резиденту.
В случае если указанная операция по уступке прав требования правомерна, просим разъяснить, возможны ли расчеты в иностранной валюте между резидентами по договору об уступке прав требования по внешнеторговому контракту, а также необходимо ли резиденту - первоначальной стороне внешнеторгового договора представлять в банк, оформивший паспорт сделки, подтверждающие документы о выполнении обязанности по репатриации выручки резидентом, получившим право требования к нерезиденту по указанному контракту?
ОТВЕТ. В соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 19 Федерального закона "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон) при осуществлении внешнеторговой деятельности резиденты, если иное не предусмотрено Законом, обязаны в сроки, предусмотренные внешнеторговыми договорами (контрактами), обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты Российской Федерации, причитающейся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) за переданные нерезидентами товары, выполненные для них работы, оказанные им услуги, переданные им информацию и результаты интеллектуальной деятельности, в том числе исключительные права на них.
В случае уступки резидентом (первым) другому резиденту (второму) требования к нерезиденту по внешнеторговому договору у второго резидента возникает обязанность по получению от нерезидента иностранной валюты или валюты Российской Федерации в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 19 Закона.
Таким образом, в указанном случае при уступке первым резидентом второму резиденту требования к нерезиденту не нарушаются положения статьи 19 Закона о получении от нерезидента иностранной валюты или валюты Российской Федерации.
Оформление в указанном случае паспорта сделки (далее - ПС) осуществляется в порядке, установленном главой 3 раздела II Инструкции Банка России от 15.06.2004 N 117-И "О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам документов и информации при осуществлении валютных операций, порядке учета уполномоченными банками валютных операций и оформления паспортов сделок" (далее - Инструкция N 117-И).
На основании подпункта 3.18.2 Инструкции N 117-И ПС по контракту закрывается при предоставлении первым резидентом в уполномоченный банк, в котором резидентом оформлен или переоформлен ПС, письменного заявления о закрытии ПС и документов, подтверждающих исполнение его обязательств по внешнеторговому договору, составленных в соответствии с требованиями, установленными пунктами 4.1-4.3 Инструкции N 117-И в связи с прекращением обязательств по основаниям, предусмотренным законодательством Российской Федерации.
Следовательно, первый резидент закрывает ПС в банке ПС в связи с прекращением обязательств по экспортному контракту, заключенному с нерезидентом, на основании договора уступки требования.
На основании договора уступки требования и экспортного контракта второй резидент должен оформить ПС в соответствии с порядком, установленным в приложении 4 к Инструкции N 117-И и в соответствии с требованиями главы 3 раздела II Инструкции N 117-И.
При этом следует учитывать положения части 1 статьи 9 Закона, в соответствии с которыми валютные операции между резидентами запрещены, за исключением перечисленных в пунктах 1-15 части 1 статьи 9 Закона случаев. Указанный случай в части 1 статьи 9 не содержится. Следовательно, данные расчеты между резидентами должны быть осуществлены в валюте Российской Федерации.
ВОПРОС 2. Будут ли выполняться требования ст. 19 Закона в случае получения резидентом экспортной выручки не от нерезидента - стороны по внешнеторговому контракту, а от другого резидента в счет исполнения последним обязательств указанного нерезидента. При этом договор переуступки долга заключается между нерезидентом - стороной по внешнеторговому контракту и резидентом-плательщиком в соответствии с положениями действующего законодательства РФ.
Каков порядок оформления уполномоченным банком паспорта сделки в данном случае (если указанная операция правомерна)?
ОТВЕТ. Гражданское законодательство (статья 391 Гражданского кодекса Российской Федерации) предусматривает, что перевод должником своего долга на другое лицо допускается лишь с согласия кредитора.
В случае когда в счет погашения обязательств нерезидента по экспортному контракту перед резидентом денежные средства поступают от резидента (далее - третье лицо), не являющегося стороной по данному контракту и действующему по поручению нерезидента, третьему лицу следует представить в уполномоченный банк документы (в том числе договор перевода долга), подтверждающие его полномочия по оплате экспортного контракта.
В данном случае также следует учитывать положения части 1 статьи 9 Закона, в соответствии с которыми валютные операции между резидентами запрещены, за исключением перечисленных в пунктах 1-15 части 1 статьи 9 Закона случаев, среди которых указанный случай отсутствует. Следовательно, данные расчеты между резидентами должны быть осуществлены в валюте Российской Федерации.
На основании изложенного считаем, что требования пункта 1 части 1 статьи 19 Закона не нарушаются в случае исполнения резидентом обязательств вышеуказанным способом.
ПС по указанному выше договору оформляется резидентом в порядке, приведенном в приложении 4 к Инструкции N 117-И.
Заместитель начальника Главного управления Центрального банка РФ по Санкт-Петербургу Н.Ю.Филиппова
lawru.info
